一看：了解爭議解決途徑規(guī)律
“企業(yè)應(yīng)該了解解決爭議途徑的規(guī)律，變被動為主動。”何貴才指出，解決商事爭議時，企業(yè)應(yīng)選擇更適合的方法，當(dāng)然，這建立在了解的基礎(chǔ)之上。
結(jié)合他所辦的案件，何貴才指出，從企業(yè)在爭議解決的方式來看，其中，回避占5%、協(xié)商占75%、調(diào)解占15%、訴訟或仲裁占4.8%、暴力占0.2%。上述方式從結(jié)果來看，其中，回避是自救，協(xié)商和調(diào)解才是為了共同利益，從長遠(yuǎn)著眼的解決方式。所以要了解爭議的特點(diǎn)，以便選擇最有效的解決方式。
敦促履約是指一方違約時守約方向商協(xié)會提出申請，商會利用其在行業(yè)或國際上建立起來的網(wǎng)絡(luò)與信用，敦促違約方履行合同項(xiàng)下義務(wù)，從而維護(hù)申請人權(quán)益的行為。
何貴才指出，“若存在雙方協(xié)商未果，未提起仲裁或訴訟；案情簡單，違約事實(shí)明確；被申請人有履約可能性等情形，可以考慮適用該種方式。”
對此，何貴才舉例，兩企業(yè)簽訂貨物買賣合同，賣方遲延交貨，此后，由于突發(fā)疫情，該貨物價格上漲60%，且政府規(guī)定某段時間前不能復(fù)工。賣方因此要求推遲交貨、上調(diào)價格。商會認(rèn)為，該企業(yè)并不構(gòu)成免責(zé)事由，需向買方支付延期交貨所造成的損失，否則，將有損其在行業(yè)中的信譽(yù)。最終，雙方企業(yè)達(dá)成協(xié)議，由買方自提貨物，裝運(yùn)前支付70%貨款；買方向賣方贈送若干N95口罩，雙方履行各自義務(wù)后互不追究責(zé)任。
“作為追索國外欠款的當(dāng)事人，一般會因?yàn)楦哳~的律師費(fèi)、復(fù)雜的國外追討程序以及勝了官司卻拿不到錢從而放棄追索。‘敦促履約’簡便易行、費(fèi)用低廉，尤其是對標(biāo)的額不大、案情簡單，不值得進(jìn)行仲裁訴訟的爭議，可謂是一條可行的途徑。”何貴才介紹，在其經(jīng)辦的100件案件中，68%通過此種方式獲得履行或達(dá)成和解。
三邀：公正第三方予以居間斡旋
“調(diào)解是由雙方認(rèn)可的第三方在尊重意思自治、分清主要責(zé)任，不違背法律禁止性規(guī)定的基礎(chǔ)上公平合理地居間斡旋，促成和解。”何貴才強(qiáng)調(diào)，選擇調(diào)解機(jī)構(gòu)時要注意4點(diǎn)事項(xiàng)：該常設(shè)的機(jī)構(gòu)且具有完備的規(guī)則和調(diào)解員隊伍，由與雙方有關(guān)聯(lián)關(guān)系的商會設(shè)立，有調(diào)解網(wǎng)絡(luò)，與仲裁委或法院有調(diào)仲或調(diào)判對接。
“中國國際商會調(diào)解中心可作為選擇之一。”何貴才指出，該機(jī)構(gòu)成立于1987年，在全國各分會設(shè)立調(diào)解中心共52家，形成了調(diào)解網(wǎng)絡(luò)。各調(diào)解中心使用統(tǒng)一的調(diào)解規(guī)則，且與多個國家和地區(qū)的21個相關(guān)機(jī)構(gòu)簽署了合作協(xié)議，建立了合作關(guān)系。
若某一方當(dāng)事人不履行義務(wù)，和解協(xié)議即使已達(dá)成，也是白紙一張。對此，何貴才指出，雙方在調(diào)解機(jī)構(gòu)主持或律師協(xié)助下達(dá)成和解，當(dāng)事人可在協(xié)議中約定，請求仲裁委根據(jù)協(xié)議做出裁決，賦予和解協(xié)議強(qiáng)制執(zhí)行力，這就是為和解協(xié)議“上保險”。
常見的方式有兩種：一是達(dá)成和解協(xié)議后，違約方拒絕履行義務(wù)時，守約方依據(jù)和解協(xié)議申請仲裁機(jī)構(gòu)作出快捷的裁決。二是達(dá)成和解協(xié)議的同時，約定由仲裁機(jī)構(gòu)依據(jù)和解協(xié)議做出裁決，雙方按裁決履行。
對此，何貴才舉例說明，中企與土耳其某公司發(fā)生合同履行爭議。受疫情影響，中企貨物市場價格下降近一半，土耳其買方要求降價50%，否則寧可舍去預(yù)付款也不愿接貨。如貨物長期滯港，將產(chǎn)生大量滯港費(fèi)。中方考慮到合同中沒有約定有效的仲裁條款，只能在土耳其發(fā)起訴訟，即便勝訴也存在執(zhí)行困難，遂向中國國際商會某調(diào)解中心申請調(diào)解。最終，雙方達(dá)成和解：貨物降價20萬美元，若買方逾期未付剩余欠款，違約金為20萬美元，付款義務(wù)由貨物最終用戶提供擔(dān)保，任何一方不履行義務(wù)，守約方有權(quán)將和解協(xié)議提交仲裁。
“望、聞、問、切”是中醫(yī)診斷的手法，“看、請、邀、轉(zhuǎn)”是專家為解決國際商事爭議給予企業(yè)四招，關(guān)鍵還是要對癥下藥。
